Co zakaz wiązania RODO oznacza dla Twojego email marketingu?

Mario Steinberg Ostatnia aktualizacja 21.10.2020
4 Min.
EmailMarketing-RODO
Ostatnia aktualizacja 21.10.2020

"Sprzedaż wiązana" - Od czasu wejścia w życie europejskiego rozporządzenia o ochronie danych osobowych (RODO) termin ten jest często wymieniany w związku z działaniami marketingowymi. Jednak bardzo niewiele osób zdaje sobie sprawę z tego, co to dokładnie oznacza. Nie dziwi więc, że wielu obraża zakaz powiązań, w ogóle o tym nie wiedząc. Adwokat Mario Steinberg wyjaśnia, co ten zakaz oznacza dla Twojego e-mail marketingu.

Jeśli naruszysz zakaz sprzedaży wiązanej za pomocą swoich działań marketingowych - świadomie lub nieświadomie - może się to skończyć bardzo źle: Ponieważ najpóźniej od czasu, gdy konferencja niezależnych organów nadzorczych ds. ochrony danych opublikowała swoją koncepcję obliczania grzywien w dniu 14.10.2019 r., jasne jest, że naruszenia ochrony danych mogą być naprawdę kosztowne również dla małych firm, freelancerów i osób samozatrudnionych.

Naruszenia zakazu wiązania można często uniknąć poprzez zmianę kilku sformułowań. W poniższym artykule, chciałbym wyjaśnić, jak to zrobić i co należy wziąć pod uwagę.

Na czym dokładnie polega zakaz wiązania?

Większość naruszeń zakazu sprzedaży wiązanej jest prawdopodobnie popełniana w e-mail marketingu. Zanim jednak przejdziemy do szczegółów, przyjrzyjmy się najpierw pokrótce prawnemu tłu zakazu wiązania (dla tych, którzy są zainteresowani większą ilością szczegółów: Bardziej szczegółowe przedstawienie sytuacji prawnej znajduje się na końcu artykułu): 

Jak zawsze punktem wyjścia jest europejskie rozporządzenie o ochronie danych. Jedną z żelaznych zasad portalu RODO jest to, że każde przetwarzanie danych wymaga podstawy prawnej. Jeśli więc chcę prowadzić marketing e-mailowy i wysyłać newslettery, również potrzebuję do tego podstawy prawnej.

Podstawą prawną dla e-mail marketingu jest zgoda subskrybenta newslettera. Warunkiem skutecznej zgody jest m.in. to, aby była ona wyrażona dobrowolnie.

W związku z zakazem sprzedaży wiązanej jest to właśnie sedno sprawy: ponieważ zgodnie z art. 7 ust. 4 RODO , przy ocenie, czy zgoda została wyrażona dobrowolnie, należy wziąć pod uwagę, czy wykonanie umowy (lub świadczenie usługi) jest uzależnione od zgody na przetwarzanie danych osobowych, które nie są konieczne do wykonania umowy (lub świadczenia usługi).

W tłumaczeniu oznacza to: Jeśli uzależniam swoją służbę od zgody na cokolwiek innego, co nie ma nic wspólnego z moją służbą, to zgoda nie jest dobrowolna.

Zabronione jest zatem "podpinanie" usługi do zgody na coś zupełnie innego.

Przykład: Wysyłanie newslettera na bloga

Na stronie bloga, która ma charakter czysto informacyjny i na której nie są oferowane żadne usługi (freebies, e-booki itp. do pobrania), można zapisać się na newsletter, który informuje o przyszłych wpisach na blogu. Bloger nie przekazuje danych subskrybentów osobom trzecim i wykorzystuje je wyłącznie do wysyłki newslettera. 

Z punktu widzenia zakazu sprzedaży wiązanej przypadek ten jest całkowicie prawidłowy i bezproblemowy, ponieważ żadna usługa nie jest "związana" z wysyłką newslettera, a zatem w ogóle nie można mówić o naruszeniu zakazu sprzedaży wiązanej.

Oczywiście nie powinno budzić wątpliwości, że muszą być spełnione pozostałe wymogi skutecznej zgody subskrybenta newslettera:

  • Oświadczenie o wyrażeniu zgody poprzez aktywne kliknięcie pola wyboru
  • Późniejsze potwierdzenie podanego adresu e-mail poprzez kliknięcie na link potwierdzający wysłany na ten adres e-mail (tzw. procedura double opt-in). 

Ponadto, ze względu na zasadę oszczędności danych, subskrybent newslettera powinien jako obowiązkowe dane podać jedynie swój adres e-mail (a nie imię i nazwisko, adres pocztowy, datę urodzenia itp.) A polityka prywatności musi dokładnie określać, w jaki sposób będą przetwarzane dane osobowe subskrybenta zebrane w związku z wysyłką newslettera.

Problemy z zakazem sprzedaży wiązanej zaczynają się jednak, gdy wysyłka biuletynu jest powiązana z jakąkolwiek usługą.

Przykład: "darmowy" e-book

Trener" oferuje "darmowy" e-book do pobrania na swojej stronie internetowej. Jeżeli jednak odwiedzający stronę internetową kliknie na odpowiedni link do pobrania, musi najpierw zarejestrować się w celu otrzymywania newslettera - w ten sposób oczywiście przynajmniej w sposób dorozumiany (tzn. poprzez działanie rozstrzygające) wyraża zgodę na przetwarzanie swoich danych osobowych (rejestracyjnych).

W tym przypadku zakaz sprzedaży wiązanej został naruszony, ponieważ do pobrania "darmowego" e-booka nie jest wymagana rejestracja w newsletterze (ani związana z nią zgoda na przetwarzanie danych osobowych osoby rejestrującej się).

Nie doszłoby do naruszenia zakazu sprzedaży wiązanej, gdyby trener podał na swojej stronie internetowej całkiem otwarcie - RODO nazywa to "przejrzystością" - że informacje, które należy podać w ramach rejestracji do newslettera (dane osobowe), stanowią wynagrodzenie - tj. cenę - za pobranie e-booka. 

To w przejrzysty sposób informowałoby o tym, że e-book nie jest darmowy, lecz stanowi rodzaj wymiany. Bo to by oznaczało, że zapis na newsletter byłby niezbędny do świadczenia usługi (wymiana e-booka na dane), a zgoda byłaby wyrażona dobrowolnie - a więc skutecznie.

Właściwa komunikacja jest wszystkim

Z tych dwóch przykładów powinno jasno wynikać, że czynnikiem decydującym o zakazie sprzedaży wiązanej jest wyraźne zakomunikowanie, jaka usługa jest świadczona w zamian za jakie wynagrodzenie.

A jeśli e-book lub inny gratis jest oferowany jako "darmowy" tylko po to, aby uzyskać adres e-mail i ewentualnie inne dane osoby zainteresowanej, to nie jest on darmowy - lecz "kosztuje" adres e-mail i ewentualnie inne dane. 

W związku z tym:

W e-mail marketingu zakaz sprzedaży wiązanej jest zawsze naruszony, jeśli subskrybent newslettera nie wie, że jego dane są zapłatą za (rzekomo darmową) usługę.

Na koniec, oto mały autotest, aby sprawdzić, czy Twój email marketing może naruszać zakaz sprzedaży wiązanej. Staje się to problematyczne, jeśli na jedno z poniższych pytań możesz odpowiedzieć twierdząco. W takim razie należy przyjrzeć się tej sprawie bliżej.

  1. Czy zapisanie się na mój newsletter jest wymagane, aby otrzymać ode mnie inną usługę (gratis itp.)?
  2. Czy reklamuję inną usługę jako "darmową"?
  3. Czy zapisując się do newslettera ukrywam fakt, że podane informacje (adres e-mail, itp.) są zapłatą za moją usługę?

Wreszcie: Przepisy dotyczące zakazu sprzedaży wiązanej

Oto nieco bardziej precyzyjne (prawne) przedstawienie wspomnianego na początku zakazu wiązania: Zgodnie z art. 6 (1) RODO każde przetwarzanie danych wymaga podstawy prawnej. Jedną z tych podstaw prawnych jest zgoda osoby, której dane dotyczą (na przetwarzanie danych). Termin "zgoda" osoby, której dane dotyczą, jest zdefiniowany w art. 4 nr 11 RODO w następujący sposób: 

Każde dobrowolne, konkretne, świadome i jednoznaczne wyrażenie swojej woli w formie oświadczenia lub innego jednoznacznego aktu potwierdzającego, poprzez który osoba, której dane dotyczą, wyraża zgodę na przetwarzanie dotyczących jej danych osobowych.

Istotne w związku z zakazem sprzedaży wiązanej jest pojęcie "dobrowolności" i związany z nim przepis art. 7 ust. 4 RODO:

Przy ocenie, czy zgoda została wyrażona dobrowolnie, należy w jak największym stopniu uwzględnić fakt, czy m.in. wykonanie umowy, w tym świadczenie usługi, jest uzależnione od zgody na przetwarzanie danych osobowych, które nie są niezbędne do wykonania umowy.

Decydującym kryterium dobrowolności jest więc to, czy wykonanie umowy jest uzależnione od zgody na przetwarzanie danych, które nie jest konieczne do wykonania umowy.

W przeciwnym razie zgoda jest w niedopuszczalny sposób powiązana z wykonaniem umowy. W przypadku braku dobrowolności, zgoda jest nieważna; przetwarzanie danych na jej podstawie jest niedozwolone. Konsekwencją takiego naruszenia ochrony danych mogą być wysokie grzywny.

Czekamy na Twoją opinię!

Czy mają Państwo jeszcze jakieś pytania dotyczące zakazu wiązania? Zapraszamy do skorzystania z funkcji komentarza. Chcesz być informowany o nowych artykułach na temat prawa w sieci? Następnie śledź nas na Twitterze, Facebooku lub poprzez nasz newsletter.

Powiązane artykuły

Komentarze do tego artykułu

Napisz komentarz

Twój adres e-mail nie zostanie opublikowany. Pola obowiązkowe oznaczone są *.