O que significa a proibição de acoplamento RGPD para o teu e-mail de marketing?

Mario Steinberg Última atualização em 21.10.2020
4 min.
E-mail de Marketing RGPD
Última atualização em 21.10.2020

"Vinculação" - Desde a entrada em vigor do Regulamento Europeu de Protecção de Dados (RGPD), este termo é frequentemente mencionado no contexto das medidas de marketing. Mas muito poucas pessoas estão cientes do que isso significa. Assim, não surpreende que muitos ofendam a proibição da ligação, sem o saberem de todo. O advogado Mario Steinberg explica o que a proibição significa para o seu e-mail marketing.

Se você violar a proibição de amarrar com as suas medidas de marketing - seja consciente ou inconscientemente - isto pode acabar muito mal: Porque, o mais tardar desde a conferência das autoridades independentes de supervisão da protecção de dados publicou o seu conceito para o cálculo de multas em 14.10.2019, é evidente que as violações da protecção de dados também podem ser muito dispendiosas para as pequenas empresas, freelancers e trabalhadores independentes.

Uma violação da proibição de amarrar pode muitas vezes ser evitada através de algumas reformulações. No artigo seguinte, gostaria de lhe explicar como fazer isso e o que você precisa considerar.

O que é exactamente a proibição de amarrar?

A maioria das violações da proibição de amarração são provavelmente cometidas em e-mail marketing. No entanto, antes de entrarmos nos detalhes, vamos primeiro dar uma breve olhada nos antecedentes legais da proibição de amarração (para aqueles que estão interessados em mais detalhes): Uma apresentação mais detalhada da situação legal vem no final do artigo): 

Como sempre, o ponto de partida é o Regulamento Europeu de Protecção de Dados. Um dos princípios do RGPD é que qualquer processamento de dados requer uma base legal. Portanto, se eu quiser fazer e-mail marketing e enviar newsletters, eu também preciso de uma base legal para isso.

A base legal para o e-mail marketing é o consentimento do assinante da newsletter. Um pré-requisito para um consentimento efetivo é, entre outras coisas, que ele seja dado voluntariamente.

Em relação à proibição de vinculação, este é precisamente o cerne da questão: porque de acordo com o Art. 7(4) RGPD , ao avaliar se o consentimento foi dado livremente, deve-se ter em conta se a execução de um contrato (ou a prestação de um serviço) depende do consentimento para o tratamento de dados pessoais que não são necessários para a execução do contrato (ou a prestação do serviço).

Traduzido, isto significa: Se eu fizer meu serviço depender de consentimento para qualquer outra coisa que não tenha nada a ver com meu serviço, o consentimento não é voluntário.

Portanto, é proibido "vincular" um serviço ao consentimento para algo completamente diferente.

Exemplo: Envio de um boletim de blogue

Em um site de blog que é puramente informativo e no qual não são oferecidos serviços (freebies, e-books etc. para download), uma newsletter pode ser subscrita, que informa sobre futuros posts no blog. O blogueiro não transmite os dados dos subscritores a terceiros e utiliza-os exclusivamente para o envio da newsletter. 

Do ponto de vista da proibição de vinculação, este caso está completamente em ordem e sem problemas, uma vez que nenhum serviço está "vinculado" ao envio do boletim informativo e, portanto, não pode haver qualquer violação da proibição de vinculação.

Naturalmente, deve ficar claro que os outros requisitos de um consentimento efectivo do assinante da newsletter devem estar presentes:

  • Declaração de consentimento, clicando ativamente numa caixa de seleção
  • Confirmação posterior do endereço de e-mail fornecido, clicando num link de confirmação enviado para este endereço de e-mail (o chamado duplo procedimento de opt-in). 

Além disso, devido ao princípio da economia de dados, o assinante da newsletter deve apenas fornecer seu endereço de e-mail como informação obrigatória (e não também seu nome e sobrenome, endereço postal, data de nascimento, etc.). E a política de privacidade deve indicar exatamente como os dados pessoais do assinante coletados em conexão com o envio da newsletter serão processados.

Os problemas com a proibição de vinculação começam, no entanto, quando o envio da newsletter está vinculado a qualquer serviço.

Exemplo: O e-book "grátis

Um "coach" oferece um e-book "grátis" para download em seu site. Se um visitante do website clicar no link de download correspondente, no entanto, ele deve primeiro registrar-se para receber um boletim informativo - pelo qual ele, naturalmente, pelo menos implicitamente (ou seja, por ação conclusiva) consente no processamento de seus dados pessoais (registro).

Aqui, a proibição de vinculação é violada porque o registo do boletim informativo (ou o consentimento associado ao processamento dos dados pessoais do registante) não é necessário para o download de um e-book "gratuito".

Não haveria violação da proibição de vinculação se o treinador declarasse abertamente em seu site - o RGPD chama isso de "transparente" - que a informação a ser fornecida como parte do registro da newsletter (os dados pessoais) é a consideração - ou seja, o preço - para o download do e-book. 

Isto comunicaria de forma transparente que o e-book não é gratuito, mas na verdade uma espécie de troca. Porque isso significaria que o registo da newsletter seria necessário para o serviço (troca de e-book por dados) e o consentimento seria dado voluntariamente - e assim efectivamente.

A comunicação certa é tudo

Deve ficar claro a partir destes dois exemplos que o factor decisivo na proibição de amarrar é que é claramente comunicado qual o serviço prestado e qual a consideração a ter em conta.

E se um e-book ou qualquer outro freebie é realmente oferecido apenas como "gratuito" para obter o endereço de e-mail e possivelmente outros dados do interessado, não é gratuito - mas "custa" um endereço de e-mail e possivelmente outros dados. 

Consequentemente:

No e-mail marketing, a proibição de vinculação é sempre violada se o assinante da newsletter não souber que seus dados são a consideração para um serviço (supostamente gratuito).

Finalmente, aqui está um pequeno auto-teste para ver se o seu e-mail marketing pode violar a proibição de amarração. Torna-se problemático se você puder responder a uma das seguintes perguntas com sim. Então devias olhar mais de perto para o assunto.

  1. É necessário inscrever-se na minha newsletter para receber outro serviço de mim (um freebie, etc.)?
  2. Estou a anunciar o outro serviço como "grátis"?
  3. Ao assinar a newsletter, estou a ocultar o facto de que a informação fornecida (endereço de e-mail, etc.) é a consideração pelo meu serviço?

Finalmente: O regulamento sobre a proibição de amarrar

Aqui está a descrição um pouco mais precisa (legal) da proibição de ligação mencionada no início: De acordo com o artigo 6(1RGPD ), qualquer processamento de dados requer uma base legal. Uma dessas bases legais é o consentimento da pessoa em questão (pelo processamento dos dados). O termo "consentimento" do titular dos dados é definido no art. 4 n.º 11 do RGPD como segue: 

Qualquer manifestação de vontade livre, informada e inequívoca no caso concreto, sob a forma de declaração ou qualquer outra ação confirmativa inequívoca pelo qual o titular dos dados indica o seu consentimento para o tratamento dos seus dados pessoais.

Importante em relação à proibição de vinculação é o termo "voluntário" e a disposição relacionada no Artigo 7 (4) RGPD:

Ao avaliar se o consentimento foi dado livremente, é necessário ter na máxima consideração o facto de, inter alia, a execução de um contrato, incluindo a prestação de um serviço, depender do consentimento para o tratamento de dados pessoais que não sejam necessários para a execução do contrato.

O critério decisivo para a voluntariedade é, portanto, se a execução do contrato depende do consentimento do tratamento de dados que não é necessário para a execução do contrato.

Se não for este o caso, o consentimento está inadmissivelmente ligado à execução do contrato. Na ausência de voluntariedade, o consentimento é inválido; o processamento de dados com base nele não é permitido. A consequência desta violação da protecção de dados pode ser a aplicação de multas substanciais.

Aguardamos o seu feedback!

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